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关于在有限责任公司股权出质登记程序中开展公证法律服务的可行性报告

发布日期:2015/11/19 17:03:24    来源:天津市北方公证处

    一、公司登记程序现状分析
    近年来,随着我国企业制度改革不断深化,国家产业政策不断调整,公司制企业所占比重持续增加,工商行政管理部门的登记工作日益繁重。为了快速高效的为申请企业办理登记业务,根据有关法律法规的规定,登记机关只对提交的申请文件是否齐全、是否符合合法形式进行审查,这确实在一定程度上提高了登记效率。
    但我们发现,公司登记过程中各种不规范行为大量存在,主要是部分市场主体为图方便,提供一些在真实性、合法性方面有瑕疵的材料,甚至有个别主体恶意地以虚假的材料注册“皮包公司”、“三无企业”、“空壳公司”进行违法投机和商业欺诈活动,严重扰乱了市场稳定,危害交易安全,对经济形势的健康稳定及可持续发展产生了不小的负面影响。
    因此,申请文件的真实性和合法性非常重要,它是市场安全的基石,市场正常营运的诚信基础,市场主体合法利益的保护伞,建立在有瑕疵或者虚假材料上的登记,会使合法经营者的交易风险增大,市场安全受到威胁,也会损害登记机关的权威性和公信力,甚至引发一系列法律及社会问题。为此我们考虑,须有第三方专业机构来协助工商行政管理部门进行实质审查工作,从而保障工商行政管理部门高效、准确的完成登记工作,避免此类风险的发生,维护市场稳定。从登记审查的需求及国家赋予公证机构的职责和公证固有的属性来看,在公司登记活动中开展公证法律服务是必要的也是可行的。
    二、在有限责任公司股权出质登记中开展公证法律服务的必要性
    有限责任公司股权出质是指有限责任公司股东依据法律法规及公司章程的有关规定,经法定程序,与质权人签订股权质押合同,将其登记于股东名册中的全部或部分股权质押给质权人,并向工商行政管理部门办理出质登记的行为。
股权出质登记行为具有一定的法律意义,但是登记本身并不是一个法律行为,它只是一个事实行为,是质押合同的履行行为,这个事实并非凭空产生,而是基于法律关系发生的,即质押合同的原因合同,也就是债权主合同。
    由于股权出质的结果并不必然导致股权转让,所进行的工商登记属于宣示性登记,也是设权性登记,其目的仅在于对抗第三人,因此工商行政管理部门在登记中通常只对申请人提交的材料进行书式审查,这也为不法分子利用虚假材料进行欺诈登记提供了可乘之机。
    根据《工商行政管理机关股权出质登记办法》的规定,工商行政管理部门需要审查的材料包括:(一)申请人签署的股权出质登记申请书;(二)出质股权证明;(三)质权合同;(四)出质人、质权人的主体资格证明或者自然人身份证明;(五)登记机关依法要求提交的其他材料;(六)指定代表或者共同委托代理人办理的,提交申请人指定代表或者共同委托代理人的证明。其中,工商行政管理部门需要特别审查的材料主要是申请人自行提供的质权合同、出质人享有股权的证明文件及指定代表或者共同委托代理人的证明文件等。在这一登记审查过程中,并没有要求登记机关对质押合同的原因合同进行审查,即现行的股权出质登记申报制度中,工商行政管理部门对质押登记申请人提供的申请材料仅需进行形式审查,而由申请人对申请材料的真实性、合法性承担法律责任。也就是说登记申请人要保证其所提供的申请材料真实、准确、完整、合法,以及股权质押行为、内容、程序符合法律、行政法规和部门规章的有关规定,但是如果没有一个第三方机构对此进行监督,这就在一定程度上增加了股权出质融资的风险性。
    因此,对于申请人提供的出质人享有股权的证明文件的真实性、合法性提出异议的,工商行政管理部门可以要求有关人员提供公证机构的公证文书证明其申请材料的真实性和合法性。对于在办理出质登记的过程中,有关人员因故不能亲自到工商行政管理部门办理相关手续的,也可以要求申请人提供公证机构出具的公证文书以证明有关材料上签名、印章、印鉴的真实性和合法性。对于质权合同,工商行政管理部门需要着重进行审查,按照我国法律规定,股权持有人往往不能行使完全的处分权利,个人持股受《婚姻法》关于夫妻财产制的制约,单位持股往往受到国有资产管理法规和企业法律制度的制约,而且本公司股权质押也受到其他股东的制约,往往出质合同所涉及的融资数额比较巨大,对合同双方当事人的主体资格、内容及签名、印鉴真实性和合法性审查的要求较高。因此,由公证机构对于质权合同的真实性和合法性进行审查就变得尤为重要。
    三、在有限责任公司股权出质登记中开展公证法律服务的可行性
按照我国《公证法》的规定,公证机构是以证明真实性和合法性为职责,以预防纠纷和减少诉讼为目的的法律服务机构。
    公证机构的介入公司登记程序的优势主要是:
    1、公证机构具备专业的法律服务人员。公证法律服务人员大多通过严格的国家司法考试,具备系统化的法律知识,并通过专业培训,多年的从业经历积累了大量的法律事务处理经验,使其有能力准确熟练的运用《物权法》、《担保法》《公司法》以及相关的法律法规、司法解释对法律文件进行审核,这就保证了由公证机构出具的法律文件内容的准确合法性;
    2、公证机构具备严谨的办证审核流程。科学的程序能够保证公证证明客观真实。公证程序强调保全、记录、告知、面签、核实,申请人或者利害关系人必须在清楚自己行为的法律意义和法律后果的情况下,按法定程序,在公证员面签字,一系列专业化的办理流程,通过程序的正当性保证了公证机构出具的法律文件的真实性;
    3、公证机构出具的法律文件具有强有力的诉讼法保障作用。《民事诉讼法》明确规定公证确认的真实性和合法性高于其他证明,公证的法律服务优势是其他法律服务机构无法比拟的。
    4、公证赔偿制度保障了对公证当事人造成损失后的救济。根据我国《公证法》的规定,公证机构及其公证员因过错给当事人、公证事项的利害关系人造成损失的,由公证机构承担相应的赔偿责任。可以说,公证机构以自己的民事责任来担保公证文件的真实有效。如果工商登记机关依据的公证证明在真实性和合法性方面出现瑕疵,责任全部由公证机构承担。这样的规定避免了工商登记机关无辜作为被告的尴尬,也为相对当事人的风险增加了一条救济途径,这是个多方共赢的结果,对于公证机构的赔偿能力,公证机构通过参加执业保险可以得到保障。
显而易见,公证是一项优秀的社会资源,完全可以对现行的工商登记制度进行有利的辅助,公证机构有能力介入公司登记程序。事实上,公证介入工商登记程序也被人们逐渐接受。一些涉及重大投资的协议、股权转让、股东会的公证申办数量在逐渐增多。通过公证法律服务,保证了工商登记事项的真实有效,对维护公司法律制度的严肃性,保障市场主体信用和交易安全,有不可或缺的作用。
    四、上市公司股权质押登记程序中关于公证的规定及收费标准
    由于目前经济形势的发展,中小企业利用股权质押方式进行融资的情形越来越多,市场也越来越复杂,在今后的金融市场发展中,有限责任公司股权质押有可能成为与证券质押融资并重的融资方式,出于对金融交易市场安全与稳定的考虑,可以参照《中国证券登记结算有限责任公司证券质押登记业务实施细则》第四条第二款的规定:“质押双方向本公司申请办理证券质押登记,应提交经公证的质押合同原件(应对质押合同的真实性和合法性进行公证)”,由公证机构对质押合同信息、流程的真实合法性进行公证。
    从当事人办理抵押登记成本角度考虑,质押合同公证目前按照经济合同类收费标准执行分段费率累进计算方式,与《证券质押登记业务实施细则》中关于上市公司股权质押登记收费标准的规定相较略高。但近年来随着经济形势的发展,为了促进金融市场的发展,公证机构多会酌情降低质押合同类公证收费,在实际操作中,多保持在合同标的额的0.5‰上下(《证券质押登记业务实施细则》规定股票质押登记业务收费标准为:500 万股以下(含)部分按该部分面值的 1‰收取,超 500 万股的部分按该部分面值的0.1‰收取,起点100元),与目前上市公司股权质押登记费用基本持平。
    五、我处公证实践中的典型案例
    案例一:2011年12月,天津天房津滨新城投资有限公司(以下简称“津滨新城”)为开发建设汉沽东扩项目及还迁房建设项目向天津市房地产开发经营集团有限公司(以下简称“天房集团”)借款33671.5万元,截至2012年4月30日还款日,津滨新城未能按期还款。为了保证还迁项目的继续建设,2012年7月,中国信达资产管理股份有限公司天津市分公司(以下简称“信达资产”)拟收购天房集团享有的对津滨新城的债权,并由天房集团对这一转让债权提供担保。经前期磋商,转让各方达成合意,天房集团(国有独资)作为出质人以集团持有的津滨新城81.94%的股权为主债权合同的履行提供质押担保,出质股权数额达45246万元。各方当事人共同向我处提出申请,对《债权收购协议》及有关担保协议进行公证。承办公证员认真研究了国有独资有限公司股权出质的相关规定,审查了当事人提供的《债权收购协议》、《债务重组合同》、《股权质押合同》、《保证合同》等法律文件,并对申请人身份、代理权限、公司章程、决议等相关文件进行了大量的调查核实工作,最终对上述债权主合同及担保合同出具了公证书,保障了被证协议的真实性、合法性。天津市滨海新区工商行政管理局对上述股权出质进行了设立登记。
    案例二:2012年7月,天津市华圣源工贸发展有限公司因经营需要(以下简称“华圣源”)向盛京银行股份有限公司天津分行(以下简称“盛京银行”)融资,并签订了额度为2亿元人民币的《贸易融资额度合同》。为保障主债权的行使,华圣源的法定代表人以其个人持有的价值7192万元的华圣源公司95.9%的股权向盛京银行提供质押担保。各方当事人向我处提出公证办理申请后,我处工作人员审查了主债权文件及担保合同、目标公司的公司章程、出质人的婚姻状况,并依据《婚姻法》的相关规定向出质人的配偶进行询问、确认出质人配偶知晓并同意此担保,避免了日后可能产生的纠纷。在大量基础核实工作的基础上,我处为当事人办理了质押合同公证。天津市工商行政管理局天津滨海高新技术产业开发区分局办理了上述股权出质的设立登记。
    六、结语
    我处近三年来共办理股权质押合同公证近五十余件,质押物也由较为单一的上市公司股权逐步发展为非上市股份有限公司股权、有限责任公司股权等多种形式,越来越多的非上市公司自愿选择股权质押合同公证的方式保障自身权利的行使安全。我处作为我市最早从事经济金融法律服务的公证机构,多年来积累了较为丰富的办证经验,无论从办证数量还是从办证质量来说都居于全市前列,为促进我市经济发展,维护社会稳定发挥了不可或缺的作用,公证法律服务还可以更全面的服务于工商登记事项。通过公证的服务,可以保证工商登记事项的真实有效,对保障公司法律制度的严肃性,保证市场主体的交易安全,维护市场稳定,促进金融市场的发展,都有着不可估量的作用。公证服务的介入会更有利于公司登记制度的完善,公证机构专业的法律服务也能为工商行政管理部门各类公司登记工作的顺利开展保驾护航。
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